A medida que la economía mundial se vuelve cada vez más digital, los innovadores y los participantes del mercado existentes están encontrando nuevas formas de tokenizar activos y ampliar sus usos. El crecimiento exponencial de los tokens no fungibles (NFT) ha estimulado el interés en tokenizar muchos tipos de activos. Un NFT es un certificado digital de propiedad o derechos sobre un activo único, cuya propiedad se registra en una cadena de bloques. Los NFT se han utilizado comúnmente para representar arte digital, fotos, videos, archivos de audio, coleccionables, artículos de juegos, boletos y otros activos digitales. Sin embargo, se pueden utilizar para representar prácticamente cualquier activo digital o físico, así como derechos (por ejemplo, entradas, suscripciones, acceso exclusivo, etc.).
Si tienes una empresa de juegos que contempla bienes virtuales tokenizados, eres un artista que busca tokenizar el arte digital o el propietario de una marca que busca saltar a la moda digital u otros tipos de NFT, existen posibles problemas legales que debes tener en cuenta. La tokenización puede implicar varias leyes, incluidas las relacionadas con licencias, valores, antilavado de dinero, sanciones, propiedad intelectual, juegos de azar y otras. A continuación se muestra una descripción general de algunos de los posibles riesgos y problemas legales con los NFT.
Indice
Auge de los NFT
Las ventas de tokens no fungibles (NFT) se dispararon en 2021. El tamaño del mercado de NFT valía alrededor de $ 20 mil millones en 2021 y se espera que aumente el doble para 2025. Este crecimiento espectacular fue inesperado a principios de 2021 cuando solo un grupo de nicho de los artistas digitales y los entusiastas de las criptomonedas los estaban utilizando: el espacio de finanzas descentralizadas (DeFi) y los NFT crecieron de forma aislada.
Muchas empresas de diferente naturaleza están emitiendo NFT para aumentar el conocimiento de la marca. La adopción generalizada ha contribuido al aumento de NFT en los deportes, como en el caso de NBA Top Shot, en la industria del juego, a través de Metaverse y en fintech como Visa adquiriendo un CryptoPunk raro.
En junio de 2021, Sotheby’s vendió el CryptoPunk #7523 de Larva Labs por 11,8 millones de dólares. Otra casa de subastas famosa, Christie’s, vendió NFT Everydays: The First 5000 Days de Beeple por $69,346,250.
La evolución inesperada y sensacional de estos activos digitales ha generado preocupación para los reguladores que tienen que lidiar con los problemas legales que conllevan los NFT.
Sigue leyendo para comprender los riesgos y desafíos de los NFT, los problemas asociados con los NFT, si los NFT son inversiones riesgosas y las consecuencias legales de los tokens no fungibles. Sin embargo, ten en cuenta que la información proporcionada en este artículo no proporciona asesoramiento legal y debes buscar asistencia legal a través de recursos oficiales.
Un NFT es una forma criptográfica digital de probar la propiedad y la autenticidad de un activo subyacente. Los tokens no fungibles demuestran la propiedad de obras de arte o cualquier otro elemento valioso a través de códigos de identificación únicos y metadatos para distinguirlos entre sí.
No son fungibles porque son indivisibles, únicos, irremplazables y pueden ser cualquier cosa, desde la certificación de la propiedad de un activo, los derechos de propiedad intelectual, el título académico, las obras de arte, la composición musical, los juegos o la utilidad: la lista puede seguir y seguir.
De manera similar a las criptomonedas como Bitcoin (BTC) y Ether (ETH), los NFT se crean, o acuñan, con marca de tiempo y se almacenan en cadenas de bloques abiertas y sin permiso. Los NFT se acuñan a través de contratos inteligentes que asignan la propiedad y gestionan su transferibilidad.
Los contratos inteligentes pueden ser una parte esencial del acuerdo legal entre el comprador y el vendedor de un NFT porque pueden establecer y definir los términos de la venta a través de un código fuente. Por lo tanto, ambas partes pueden arreglar cómo pueden ocurrir las interacciones con el contenido, por ejemplo, o permitir que el acceso al activo subyacente solo pueda ocurrir después de recibir el pago.
Los NFT se basan en la tecnología Blockchain
Es importante comprender cómo se crea realmente un token no fungible. Un artista crea un bien digital: una imagen, un video o cualquier cosa que viva en el mundo en línea.
Luego, el artista crearía un token en una cadena de bloques que admiten contratos inteligentes, como Ethereum, Cardano y Solana. Este token contendría información sobre los productos digitales que se venden. Esta información incluye, por ejemplo, el nombre del token, el símbolo del token y un hash único que prueba la autenticidad del NFT.
Los bienes digitales no se almacenan dentro del token en sí. El token almacena solo atributos relacionados con ellos. El NFT señalará dónde se puede encontrar el archivo. Una vez que se crea el token, el artista puede venderlo a otra persona y esa persona será el nuevo propietario del mismo.
Como tal, la información contenida en la cadena de bloques aprovechará quién posee el activo original, a quién se vendió y cuándo se vendió.
Por lo tanto, es posible probar quién es el propietario del NFT en cualquier momento y rastrear su historial de propiedad anterior. Como esta información está en la cadena de bloques, está encriptada, lo que garantiza su autenticidad y la escasez de NFT. Por lo tanto, un NFT es un token que actúa como un certificado digital de autenticidad.
Los NFT se pueden comprar en mercados centralizados y descentralizados:
- Mercado centralizado: esto te permitirá registrarte y depositar fondos en tu cuenta a través de moneda fiduciaria, como una tarjeta de crédito o débito.
- Mercado descentralizado: aquí utiliza una billetera que sea compatible con la cadena de bloques en la que se creó tu NFT (por ejemplo, MetaMask si el NFT se creó en Ethereum). MetaMask es una billetera que se construye como una extensión del navegador y puedes usarla para iniciar sesión en mercados descentralizados como OpenSea. Al momento de escribir, la mayoría de los NFT se compran y venden con la criptomoneda en una cadena de bloques.
Cobrabilidad NFT
Los NFT han cambiado el mercado de activos digitales. Mientras que los artículos coleccionables físicos, como una camiseta de fútbol firmada o una tarjeta comercial, tienen valor porque son raros y se puede probar su autenticidad, este no era el caso con los activos digitales, hasta ahora. Anteriormente, los activos digitales podrían duplicarse fácilmente en línea, sin que hubiera forma de identificar quién tenía derecho a vender el activo.
Cualquiera podría descargar, por ejemplo, una imagen. Esa imagen no podía esperarse rara, y era imposible identificar los derechos de propiedad claros. Pero dado que la cadena de bloques puede demostrar y garantizar la propiedad del NFT, dicha transparencia es una parte importante del atractivo de los NFT para los inversores.
Se puede crear un contrato inteligente para garantizar que solo esté disponible una copia de una obra de arte digital, asegurando su escasez y manteniendo alto su valor. El contrato inteligente también se puede crear de manera que le otorgue regalías al artista, asegurando al artista una parte de cualquier venta futura del token.
A diferencia de cómo funciona la cadena de bloques con la criptomoneda, estos términos que se pueden establecer para la venta de un NFT significan que una pieza de arte digital en particular puede generar ingresos para el artista en los años venideros.
Demanda de NFT
El proceso que acabamos de describir con respecto a los NFT ha provocado el reciente aumento en la recopilación y el comercio de activos digitales. Se pueden enumerar para la venta en uno de varios mercados globales de NFT en línea. Se puede acceder fácilmente a dichos mercados y los posibles compradores pueden ingresar varios criterios para reducir la búsqueda de lo que desean.
Con bitcoin obteniendo ganancias de alrededor del 300% en 2020, ha surgido un nuevo grupo de criptoinversores ricos, y estos inversores buscan gastar su criptomoneda en el equivalente digital de un superdeportivo, un reloj Picasso o Patek Philippe.
Para aquellos que no buscan invertir a largo plazo, los NFT ofrecen una forma de obtener un retorno rápido al «voltear»; obtener ganancias del valor en rápido aumento de un NFT en días o incluso horas.
Riesgos de NFT frente a oportunidades
El creciente interés en los NFT como una nueva clase de activos y su potencial para generar múltiples fuentes de ingresos son perspectivas particularmente atractivas para creadores e inversores. Sin embargo, estas nuevas oportunidades instan a las empresas a ser cautelosas para evitar implicaciones regulatorias inevitables.
Del mismo modo, los creadores, vendedores y compradores digitales ordinarios deben ser conscientes de los riesgos inherentes a la producción y comercialización de dichos activos.
Para mitigar estos riesgos, los compradores deben considerar lo que están comprando, asegurarse de que los contratos inteligentes relacionados indiquen con precisión los términos y los derechos que desean adquirir y solo comerciar NFT en mercados acreditados.
Si bien el comercio de NFT generalmente se considera la misma variedad de criptomonedas, el mercado enfrenta problemas legislativos con NFT que combinan muchas áreas legales.
Los participantes de NFT deben considerar muchos ámbitos legales diferentes, incluidos los problemas de privacidad de NFT, los riesgos de seguridad, los derechos de autor y la propiedad de la propiedad intelectual y la lucha contra el lavado de dinero (AML).
Las jurisdicciones locales donde se vende el NFT generalmente regularán a los emisores y proveedores de servicios. Sin embargo, la naturaleza intrínsecamente global de estos activos digitales generalmente requiere una evaluación multijurisdiccional.
Tipos de fraude NFT
Aunque los NFT son un concepto relativamente nuevo, ya se están utilizando como un medio para llevar a cabo varios tipos diferentes de fraude. Aquí, detallamos algunas de las prácticas fraudulentas más notables que han involucrado NFT:
Tokenización
Este es el término utilizado para describir el proceso de creación de tokens digitales que representan la propiedad de un activo de la vida real. Esto ocurre cuando alguien toma el trabajo de un artista sin permiso y lo «acuña», convirtiéndolo en un NFT.
Comercio de lavado
Los usuarios manipulan las transacciones comerciando con ellos mismos o con sus cómplices para crear la ilusión de una gran demanda de un NFT, para manipular su valor o elevar su perfil.
Uso de información privilegiada
Cuando las personas utilizan conocimientos que no están disponibles para el público para su propio beneficio financiero.
Sleepminting
Como se mencionó anteriormente, mientras que los NFT se acuñan a un artista conocido, los piratas informáticos a veces pueden transferirlos a su billetera. Esto se hace de una manera que no activa ningún control de seguridad y convence a los compradores potenciales de que el hacker tiene derecho a vender los NFT que ha obtenido ilegalmente.
Lavado de dinero
Debido a que los NFT están descentralizados (involucran transacciones entre pares en lugar de utilizar un intermediario como instituciones o gobiernos) y no están regulados, brindan una forma conveniente de lavar dinero. A diferencia del arte tradicional, los NFT no están sujetos a especificados para prevenir el lavado de dinero, incluido el suministro de documentos de identificación para ayudar a validar la propiedad de la propiedad.
Los precios del arte digital están menos influenciados por factores que deterioran el precio de una obra de arte tradicional, como la edad o el estado. Esto significa que el precio de los NFT puede ser más subjetivo, dando a los delincuentes la oportunidad de lavar su dinero a través del comercio de NFT sin despertar tantas sospechas como lo harían si compraran activos más tradicionales.
Sanciones económicas
El estado actual no regulado de los NFT significa que la compra y venta de los mismos se lleva a cabo, hasta cierto punto, con muy poca supervisión por parte de las autoridades. Si bien es posible que se les impongan sanciones a los estados ya las personas para evitar que comercien con otros, la falta de legislación relacionada con las NFT puede permitir que las personas sujetas a sanciones comercien sin ser detectadas por los organismos encargados de hacer cumplir la Ley. Al igual que con el lavado de dinero, los NFT crean una oportunidad para aquellos que buscan actuar ilegalmente sin atraer la atención oficial.
Cuestiones legales y riesgos en torno a los NFT
Uno de los primeros casos legales en torno a NFT involucró al coleccionista de arte británico Amir Soleymani, quien presentó una demanda ante el Tribunal Superior del Reino Unido sobre la subasta de Abundancia de NFT de Beeple contra el mercado Nifty Gateway. Se le solicitó a Soleymani que pagara por una edición diferente de la obra de arte por la que había ofertado y cuando se negó a pagar, Nifty Gateway congeló sus activos.
Los tokens no fungibles no están regulados explícitamente en este momento, y el caso Soleymani indica que el mercado NFT aún está evolucionando junto con sus problemas legales y regulatorios.
La organización internacional Grupo de Acción Financiera Internacional (FATF, por sus siglas en inglés) que establece los estándares contra el lavado de dinero y la lucha contra la financiación del terrorismo y la proliferación considera a los NFT como «criptocoleccionables» y distintos de las criptomonedas y los activos virtuales.
Sin embargo, el GAFI también recomienda considerar la naturaleza del token no fungible caso por caso, centrándose en su naturaleza y función práctica. La distinción se refiere principalmente a si se consideran pagos o si tienen un propósito de inversión.
Aquí destacamos las consideraciones legales más comunes, que aún no están definidas y esperan una resolución.
Copyright, derechos de propiedad intelectual, derechos de propiedad
El problema principal para un comprador de NFT es comprender qué derechos está adquiriendo. El vendedor aún puede conservar los derechos de autor relacionados con el token no fungible a la venta. Un claro ejemplo es un vídeo de un slam-dunk del famoso jugador de baloncesto LeBron James.
El video fue lanzado como parte de los coleccionables de edición limitada de clips destacados de la NBA. Los fanáticos de la NBA pueden comprar y vender los coleccionables en el mercado Top Shot NFT. Sin embargo, los derechos de autor pertenecen a la NBA y la reproducción de cualquier artículo comprado está sujeta a los términos de licencia de la NBA.
Por otro lado, los vendedores deben tener cuidado de no renunciar a derechos no intencionales y hacer que todos los términos sean lo más sencillos posible para evitar posibles reclamaciones de los compradores por alegaciones de tergiversación de los derechos que se ofrecen.
Como se mencionó anteriormente, los contratos inteligentes son un componente crucial del acuerdo NFT. De la misma manera que leeríamos la letra pequeña de un contrato, se debe prestar mucha atención a la codificación incrustada en el NFT, como las regalías o la comisión sobre la futura reventa del token.
En esencia, el titular de los derechos de autor es el individuo o una empresa que posee todos los derechos y puede bloquear una publicación, modificación, distribución y exhibición de la obra por parte de NFT, a menos que se otorguen derechos exclusivos a otra persona o entidad.
Si se incumplen los términos del contrato, los mercados de NFT se reservan el derecho de congelar los activos de los usuarios o eliminar sus cuentas, incluida cualquier obra de arte, sin siquiera proporcionar una notificación.
Leyes de privacidad y protección de datos
Las leyes de protección de datos, especialmente dentro del marco del Reglamento General de Protección de Datos en la UE, tienden a otorgar a las personas el «derecho al olvido» y el derecho a rectificar o incluso borrar sus datos de empresas públicas y privadas.
La propiedad inmutable de la tecnología Blockchain podría hacer que este privilegio sea imposible de ejercer o complicado de implementar. Por este motivo, los tokens no fungibles que contienen datos personales pueden infringir las leyes de protección de datos.
Lavado de dinero
Las plataformas NFT se analizan cada vez más en relación con la regulación AML. Con el aumento del valor de los NFT, también está aumentando la preocupación de que los malos actores puedan usarlos para eludir leyes como AML.
Teniendo en cuenta que las criptomonedas ofrecen un anonimato decente tanto para los vendedores como para los compradores, los actores mal intencionados podrían beneficiarse de las NFT para lavar dinero más fácilmente que los canales estándar. Los mercados de NFT deben ser conscientes y responder con prontitud a tales riesgos y asegurarse de que cumplen con el marco regulatorio pertinente.
Seguridad
Al ser una tecnología relativamente nueva, las NFT aún no brindan un nivel de seguridad satisfactorio para proteger a sus usuarios e inversores. La piratería cibernética y el robo de activos pueden poner en peligro la seguridad de NFT. Dado que los mercados de NFT están centralizados y alojados en servidores de sitios web de terceros, los riesgos de seguridad de NFT son una preocupación genuina.
Si bien desafortunadamente es común en los espacios digitales y de criptomonedas, los atracos por parte de imitadores son de alguna manera difíciles de detener por ley. Los malos actores que se hacen pasar por plataformas, intercambios, personas influyentes o billeteras para robar los datos de los usuarios y acceder a sus activos han aumentado desde el crecimiento sustancial del valor de los NFT.
Las plataformas como Nifty Gateway poseen las claves privadas de todos los activos. Por lo tanto, los piratas informáticos pueden explotar vulnerabilidades, comprometer la seguridad de la plataforma y robar grandes cantidades de NFT, como sucedió recientemente en el caso del escándalo de phishing de OpenSea.
Planificación patrimonial y sucesoria
Al igual que con las criptomonedas, los propietarios de NFT deben pensar bien la sucesión de bienes y activos. La única forma de asegurar una sucesión sin problemas es garantizar que los futuros beneficiarios puedan acceder a claves privadas, códigos de acceso y configuraciones de seguridad relacionadas.
Involucrar la asistencia legal de terceros puede ser una opción. Sin embargo, las cadenas de bloques deben encontrar formas fáciles para que los sucesores accedan a los activos almacenados digitalmente sin recurrir a jugadores intermedios.
Impacto ambiental de los NFT
Uno de los principales problemas que enfrentan muchos inversores con tokens no fungibles es que los NFT pueden ser malos para el medio ambiente y las acciones que se pueden tomar para prevenir legalmente problemas para las empresas vinculadas a los NFT que son ineficientes desde una perspectiva energética.
Los temas ambientales son cada vez más importantes en la agenda corporativa, especialmente en términos de políticas respaldadas por los gobiernos. Por lo tanto, las empresas relacionadas con NFT deben alinearse con dichas políticas haciendo divulgaciones públicas en sus sitios web y documentación previa al acuerdo.
Recientemente, una controvertida propuesta de regulación de la UE tenía como objetivo restringir el uso de cadenas de bloques de prueba de trabajo (PoW) debido a sus problemas ambientales, lo que inevitablemente habría afectado el mercado de NFT. Sin embargo, la ley fue rechazada por el Parlamento Europeo para alivio de la comunidad de criptomonedas.
Riesgo de fraude
A pesar de la inmutabilidad, la transparencia y las propiedades con marca de tiempo de la tecnología de cadena de bloques, el riesgo de fraude persiste en todo el mercado porque todas estas propiedades solo son valiosas después de que los datos se codifican en la cadena de bloques.
En esencia, los datos existentes no se pueden falsificar, pero cualquier malhechor puede incrustar datos fraudulentos en la cadena de bloques. Por ejemplo, podrían acuñar la réplica de un NFT que no les pertenece sin el permiso del creador.
Notorio es el caso de un Banksy falso que recaudó $ 1 millón en ETH de las ventas de NFT el año pasado. Antes de invertir una gran cantidad de dinero en un activo, siempre se debe evaluar una investigación más exhaustiva sobre el historial y el almacenamiento de NFT.
Aspectos fiscales
¿Se puede ganar dinero con NFT? La respuesta simple es sí. Sin embargo, considerando los riesgos, las implicaciones legales y fiscales, debes evaluar si los NFT valen la pena y si tienen futuro.
Al igual que con las criptomonedas, la ley ha tardado en ponerse al día con los problemas legales y fiscales de las NFT, y sigue siendo un área un tanto gris para determinar dónde se encuentran las NFT dentro del marco de fines fiscales.
Tratamiento fiscal de NFT para creadores frente a inversores
Como los impuestos y las regulaciones relacionadas son diferentes en todo el mundo, los creadores e inversores de NFT deben familiarizarse con las leyes locales. Los NFT están sujetos a impuestos en todas partes, y los términos y montos adeudados dependerán de la naturaleza del negocio. ¿Eres el artista o el inversor de la NFT?
En términos simples, la creación de un NFT no entra en la categoría de un hecho imponible. Venderlo como un negocio regular o una inversión es una historia diferente.
Al creador de NFT que venda el activo digital por ETH en uno de los mercados disponibles se le cobrará un impuesto sobre la renta sobre la liquidación recibida. Si el creador convierte inmediatamente el ETH recibido en cualquier moneda fiduciaria, entonces se desencadena un hecho imponible como ganancia/pérdida de capital.
Si la venta ocurre después de un año, por ejemplo, el monto imponible es diferente y se calcula de acuerdo con las leyes fiscales de la jurisdicción local. Algunos definen que cuando un activo se mantiene por más tiempo, generalmente se espera que los impuestos sean de una cantidad menor.
El comprador que compre el NFT por ETH, en cambio, tendrá que conformarse con ganancias o pérdidas de capital, dependiendo de si el valor de ETH ha aumentado o disminuido desde que se adquirió.
Orientación del GAFI/Reglamento financiero NFT
Si bien los NFT no están regulados específicamente, los estados u organismos internacionales aún pueden imponer obligaciones legales. Estos pueden incluir controles de «conozca a su cliente», obligaciones con respecto a la verificación de lo que se vende y el mantenimiento de registros u otros requisitos de cumplimiento de AML relacionados con el lavado dedinero, leyes de sanciones o la próxima regulación de los mercados europeos en criptoactivos (MiCAR).
El estado exacto de los NFT aún no se ha decidido oficialmente y todavía no está claro si un NFT puede describirse como un valor de acuerdo con la guía de la Autoridad de Conducta Financiera. Actualmente existe un vacío en términos de supervisión oficial de NFT.
La necesidad de más aclaraciones con respecto a los NFT ha sido reconocida por el Grupo de Acción Financiera Intergubernamental (GAFI). Su guía reciente ha explicado a los reguladores cuándo y cómo deben identificar y regular los NFT como activos virtuales.
La guía del GAFI aclara que los NFT no se consideran activos virtuales en función de su uso general, y la evaluación de los mismos debe realizarse caso por caso. El GAFI dice que deben ser regulados como activos virtuales cuando el uso de los mismos se ajusta a la definición de un activo virtual.
Agregó que «algunos NFT, que a primera vista no parecen constituir activos virtuales, pueden caer dentro de la definición de activo virtual si se van a utilizar para el pago de multas de inversión en la práctica».
El GAFI quiere ver un enfoque basado en el uso real de NFT en lugar de la tecnología. El desafío que ahora enfrentan quienes están involucrados con NFT es identificar qué NFT cumple con la definición funcional del GAFI de un activo virtual. Si se cumple la definición, habrá que cumplir con las obligaciones de cumplimiento y seguimiento.
Esto también implica que se adopte un enfoque basado en el riesgo para evitar transacciones de clientes no deseados y garantizar que cualquier incidente sospechoso se detecte rápidamente. Los reguladores esperarán que aquellos involucrados con NFT sean proactivos al controlar el riesgo.
Cumplimiento de NFT y la importancia de adoptar el enfoque correcto
El surgimiento de nuevos activos virtuales, la demanda de ellos y la falta actual de una regulación integral significa que hay problemas y desafíos que debe enfrentar cualquier persona involucrada en estos mercados en rápida evolución. Los NFT se encuentran en la intersección de las finanzas y la tecnología. Plantean riesgos de cumplimiento que serán nuevos para muchos de los que están involucrados con ellos. La gestión de esos riesgos limita el diseño y la implementación de procedimientos que son capaces de identificar, evaluar y reducir sus efectos.
Los primeros pasos implicarían:
- Preparar un enfoque basado en el riesgo para evitar transacciones de clientes no deseados.
- Introducción de alertas en tiempo real para minimizar el tiempo desde el incidente hasta la investigación y el informe.
- Reducir el potencial de actividad ilícita, al tiempo que garantiza que la experiencia del usuario no se vea comprometida.
A medida que las NFT sigan aumentando en popularidad, habrá una expectativa constante, y posiblemente creciente, por parte de los reguladores de que las personas involucradas con ellas estén administrando el riesgo de manera proactiva. Tal necesidad de desarrollar las mejores prácticas puede requerir la asistencia de aquellos que están «al día» en todos los asuntos legales relacionados con esta área financiera de rápido movimiento.
Los abogados con el conocimiento necesario de las criptomonedas, la cadena de bloques y los mercados de activos virtuales en desarrollo y crecimiento pueden ser valiosos para aquellos que están preparados para enfrentar los problemas y desafíos legales que surgen de esta nueva tecnología.
Futuro del panorama regulatorio NFT
El marco legislativo actual no está diseñado para el entorno de criptomonedas en rápida evolución y el rápido aumento de los NFT.
Se espera que estos tipos de activos digitales se empleen cada vez más en la vida cotidiana, desde la existencia virtual de Metaverse hasta las aplicaciones del mundo real, como la identificación o los certificados académicos, lo que significa que cualquier regulación futura tendrá un impacto crucial en la forma en que se utilizarán. Los reguladores tendrán la responsabilidad de compensar las leyes NFT sin obstaculizar la innovación y la adopción.